Закон о рекламе

Исключение: При изготовлении сувенирной продукции (например, ручек) для использования в качестве канцелярских товаров, или спецодежды, униформы юридическое лицо и распространение такой продукции среди неопределенного круга лиц, в том числе в качестве подарков контрагентам, потребителям, может являться основанием для признания таких акций по распространению как рекламы.

2. сведения, указывающие на товар или его производителя, размещенные:

- непосредственно на официальных бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот, в сети Интернет при указании доменного имени;

- на фирменной одежде, а также на утвари (бокалах, скатертях, пепельницах, салфетках, кранах, стойках баров, холодильниках и тому подобном), используемой при обслуживании в местах продажи товаров, если это связано с оформлением мест продажи, а также в местах производства и на выставках.

3. Информация, содержащая одинаковый набор сведений об организациях и производимых или реализуемых ими товарах (оказываемых услугах), сгруппированная по определенным рубрикам, размещенная на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", представляющем собой каталог, носит справочно-информационный характер, поскольку направлена на извещение потребителей о существовании того или иного товара (услуги), предлагаемых к продаже.

При размещении кратких информационных сведений такая задача, стоящая перед рекламой, как информирование и поддержание интереса к конкретному юридическому лицу и его товару, не выполняется, поскольку подобная информация, размещенная среди таких же однородных сведений многих юридических лиц, не позволяет выделить какое-либо одно лицо, товар и сформировать к нему интерес.

4. Единообразная информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на сайте владельца агрегатора информации о товарах (услугах), а также страницах владельца агрегатора информации о товарах (услугах) в социальных сетях в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", в официальном приложении для мобильных устройств, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта, соответствующей страницы в социальной сети, мобильного приложения об ассортименте товаров, условиях их приобретения, ценах и скидках, правилах пользования, и сгруппированы по определенным рубрикам, разделам, категориям.

5. Отзывы покупателей о товарах, размещенные в специальных разделах, поскольку в оставленных отзывах содержится личное мнение покупателей. При этом такая информация не преследует целей, связанных с рекламой, и может расцениваться как справочно-информационные сведения.

Кроме того, информация на личной странице пользователя социальной сети, не формирующая интерес к какому-либо товару и представляющая собой его личное мнение или отношение к какому-либо товару, не может расцениваться как реклама, поскольку такая информация размещается в справочно-информационных целях.

Исключение: При этом, если в такой информации на личной странице пользователя присутствуют сведения, направленные на формирование интереса к товару и его продвижение на рынке, например, за счет чрезмерного описания товара и его достоинств, призывов к покупке, такая информация может быть расценена как реклама.

6. информационный ресурс используется при общении с конкретными пользователями для обмена короткими сообщениями (в качестве так называемого мессенджера), то реклама, распространяемая посредством мессенджера Telegram, не подпадает под действие статьи 18.1 Федерального закона «О рекламе».

7. и иные указанные в ст.2 Федерального закона «О рекламе» (политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума, справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой; сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов и т.п.)

III. Относится к рекламе:

1. Информация, текст которой содержит указание на профиль деятельности организации, оказывающей какие-либо услуги, а также номер телефона или адрес сайта, позволяющие получателю такой информации воспользоваться услугами, оказываемыми конкретной организацией, является рекламой, поскольку указанные сведения индивидуализируют данную организацию и направлены на привлечение внимания к деятельности такой организации.

2. Информация распространяемая посредством телефонных звонков информация, которая содержит указание на профиль деятельности организации, оказывающей какие-либо услуги, а также номер, набираемый в тоновом режиме, или иные сведения, позволяющие получателю такой информации воспользоваться услугами, оказываемыми конкретной организацией, может относиться к рекламе, поскольку указанные сведения индивидуализируют данную организацию и направлены на привлечение внимания к деятельности такой организации.

3. Информация, размещаемая на сайте, на странице в социальных сетях производителя таких товаров (лица, оказывающего услуги, организатора таких мероприятий) или продавца товаров, в официальном приложении для мобильных устройств информация об иных хозяйствующих субъектах, если такая информация привлекает внимание к таким хозяйствующим субъектам, а не деятельности указанных производителя или продавца.

4. информационный ресурс Telegram используется для донесения информации с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" широкому кругу пользователей посредством предлагаемых сервисных возможностей (как, например, Telegram-каналы), то такая реклама рассматривается как распространяемая в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и подпадает под действие статьи 18.1 Федерального закона "О рекламе". Также относится к приложениям-мессенджерам.

Стоит отметить, что само по себе распространение рекламы с использованием приложений, передающих и принимающих информацию с использованием сетей электросвязи, не является основанием для признания разработчиков указанного программного обеспечения рекламораспространителями. (Приказ ФАС России от 20.06.2024 N 410/24 "Об утверждении руководств по соблюдению обязательных требований в сфере рекламы" (вместе с "Руководством по соблюдению обязательных требований к рекламе отдельных видов товаров (реклама основанных на риске игр, пари)", "Руководством по соблюдению обязательных требований к отдельным способам распространения рекламы").

IV. Штрафы по данному вопросу

Согласно части 16 статьи 18.1 Закона о рекламе реклама, распространяемая в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», за исключением рекламы, размещенной в телепрограммах и телепередачах, радиопрограммах и радиопередачах, распространяемых в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», должна содержать пометку «реклама», а также указание на рекламодателя такой рекламы и (или) сайт, страницу сайта в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», содержащие информацию о рекламодателе такой рекламы.

В противном случае грозит административная ответственность, в виде наложение административного штрафа (ч.16 статьи 14.3 КоАП РФ).:

• на граждан в размере от 30 000 до 100 000 рублей;

• на должностных лиц – от 100 000 до 200 000 рублей;

• на юридических лиц – от 200 000 тысяч до 500 000 рублей.

V. Обязательные отчисления

Согласно ст.18.2 Закона о рекламе введены обязательные отчисления за распространение рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Обязательные отчисления устанавливаются в размере 3% от квартального дохода.

Отчисления являются обязательными для распространителей и операторов рекламных систем, осуществляющие распространение в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» за исключением СМИ и теле-радио вещаний.

Указанное положение также гласит, что обязательные отчисления направлены в федеральный бюджет и используется в целях оказания мер государственной поддержки правообладателям программ для электронных вычислительных машин или баз данных, включенных в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, предусмотренный статьей 12_1 Федерального закона от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», и обеспечения поддержки развития и функционирования информационных ресурсов, перечень которых устанавливается Правительством Российской Федерации.

VI. Привлечение к административной ответственности

В настоящий период ФАС и суды выносит решения о привлечении к административной ответственности или признании виновным в нарушении ч. 16 ст.18.1 Закона о рекламе и выдаче предписание на устранение:

• Решение Новгородского УФАС России от 21.08.2024 по делу N 053/05/18.1-442/2024;

• Решение УФАС по Калининградской области от 25.06.2024 по делу № 039/05/5-284/2024;

• Решение УФАС по Калининградской области по делу от 06.12.2023 № 039/05/18.1-932/2023;

• Решение Московского областного УФАС России от 11.09.2024 по делу N 050/05/18.1-686/2024;

• Постановление Курганского УФАС России от 29.08.2024 по делу N 045/04/14.3-314/2024;

• Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2024 N 06АП-3913/2024 по делу N А04-3197/2024.

Итог:

Из вышеуказанного следует, что отнесение информации к рекламе или иной информации осуществляется в каждом конкретном случае, исходя из содержания такой информации и всех обстоятельств ее размещения, а как следует из судебной практики, реклама - это информация, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к определенному объекту рекламирования.

Сами понимаете, где есть 3%, то вскоре может быть и 5%. Так что не зарекаемся

В итоге, танцы с бубнами насчет маркировки рекламы и отчетности в ОРД это всего лишь превью (промежуточный этап и подготовка) для более глобальных целей с формированием налогооблагаемой базы в ЕРИР (сумма с разаллокацией по изначальному договору - для тех кто в курсе) к отчислениям для нужд Правительства и Минцифры в частности

6. При загрузке креативов и получения токенов (erid) они должны быть прикреплены (соотнесены) в ОРД только с изначальным договором (договор между исходным рекламодателем и его первым контрагентом) для текущей рекламной цепочки и не могут быть использованы для иных рекламных цепочек, где имеет место другой изначальный договор.

7. В базовом варианте атрибуты маркировки рекламы всегда должны содержать три элемента: Реклама. Название рекламодателя и erid: xxxx

8. В общем случае, отчетность по каждому месяцу должна быть занесена в блоки Акты и Статистика интерфейса ОРД до 30 числа следующего месяца за размещением.

9. При оформлении Акта в ОРД обязательно производить разаллокацию (детализацию) по изначальному договору. В разаллокации по изначальному договору требуется указывать сумму потраченную только на размещение РИМ без учета иных работ по договору между Контрагентами.

10. Оформление отчетности в ОРД должно быть основано на первичных учетных документах бухгалтерской отчетности, а именно в ОРД должны присутствовать атрибуты (номер, дата, Инн контрагентов) договоров между контрагентами на размещение РИМ, а также атрибуты (номер, дата, сумма) закрывающих документов (акты о выполненных работах)

11. В случае отсутствия договора (оферты) разрешается использовать атрибуты счета (простой счет, счет-фактура, счет договор, счет от самозанятого из платформы Мой налог)

12. В случае отсутствия атрибутов акта можно использовать в определенных случаях атрибуты чека от физлица в статусе самозанятого, сформированного на платформе Мой налог.

13. В общем случае, участники рекламной цепочки должны передавать своим подрядчикам (контрагентам) атрибуты изначального договора (номер, дата, ИНН контрагентов) для обеспечения склейки рекламной цепочки в ЕРИР и полноценной отчетности участников рекламной цепочки в своих ОРД.

14. Для регулирующих органов, в лице Роскомнадзора, не важно какой из контрагентов отчитается в своем ОРД за отдельную связку (договор). Самое главное, чтобы отчетность имела место для каждой рекламной связки (договора) в составе рекламной цепочки размещения РИМ (рекламно-информационных материалов)

Например, для рекламной цепочки РД-РА-РР:

- За связку (договор) РД-РА должен отчитаться в своем ОРД либо РД либо РА, закрепив данные работы в договоре между контрагентами.

- За связку (договор) РА-РР должен отчитаться в своем ОРД либо РА либо РР, закрепив данные работы в договоре между контрагентами.

-РД либо РА либо РР должен получить токены в своем ОРД для всей рекламной цепочки

15. ФАС в большинстве случае наказывает только Рекламораспространителя по части 1 статьи 14.3 КОАП за отсутствие атрибута Реклама и Название рекламодателя в РИМ, а Роскомнадзор будет выносить штрафы по части 15-17 статьи 14.3 КОАП.

Б. Налоговый статус Рекламораспространителя (РР)

Рекламораспространителем может быть ООО, физлицо в статусе ИП либо физлицо в статусе Самозанятый. В принципе, возможен и вариант когда РР будет простым физлицом, но вряд ли он будет выбран в качестве партнера со стороны Рекламодателя, если мы говорим об официальном сотрудничестве, так как по закону РД становится налоговым агентом физлица и обязан удержать 13% налога из гонорара физлица по текущей сделке, придется платить страховые взносы сверх гонорара физлица со своего счета, а также подавать ежеквартальную и годовую отчетность по данному факту сотрудничества.

Есть исключение, если физлицо в статусе самозанятого оплачивает размещение РИМ у обычного физлица, то самозанятый не станет его налоговым агентом, тогда физлицо сам должен оплачивать НДФЛ в размере 13%

В. Налоговый статус Посредника (рекламное агентство либо фрилансер)

Посредник может иметь статус ООО либо физлицо в статусе ИП и не может быть Самозанятого, так как деятельность физлица в статусе СЗ по закону имеет множество ограничений, в частности самозанятый не имеет права выступать как посредник в сделке, например участвовать в рекламной цепочке Рекламодатель-Самозанятый-Рекламораспространитель через которого проходят финансовые средства.

Оформление отчетности в ОРД при этом может быть проведено и данные без проблем уйдут и будут приняты в ЕРИР, поэтому никаких претензий от ФАС и Роскомнадзора не будет иметь место.

Однако, это грозит серьезными проблемами отложенного характера, а именно ФНС, увидев сделку по данной цепочке сразу может лишить самозанятого его статуса, где он платит пониженную ставку налога (4-6% от дохода).

Более того, так как самозанятый станет иметь статус физлица, а по сделкам с физлицами заказчик становится налоговым агентом и будет обязан выплатить за него 13% налога на физических лиц, страховые взносы и сдавать отчетность в ФНС, как упомянуто в п. Б. Причем переложить по договору (оферте) эти обязанности на физлицо нельзя, даже если физлицо с этим согласно.

Г. Налоговый статус Рекламодателя

Рекламодатель может иметь любой налоговый статус ОО, ИП, физлицо в статусе самозанятого, обычное физлицо (в том числе гражданин иностранного государства)

В моем Telegram и YouTube вы всегда сможете найти необходимую экспертизу по маркировке рекламы, оформлению отчетности с разаллокацией в ОРД, а также получить ответы по вашим кейсам